Resolución de la DGRN de 9 de agosto de 2019: Se pretende la inscripción de una escritura mediante la cual la
propietaria de determinadas fincas dona a su hija la nuda propiedad de
aquellas, reservándose a favor de su esposo el usufructo y el derecho a
disponer por testamento del mismo. El registrador suspende la inscripción del
derecho que se atribuye al esposo de la donante para disponer por testamento
del usufructo referido porque no se constituye expresamente un usufructo
sucesivo entre los consortes conforme al artículo 521 del Código Civil, sino
que únicamente hace constar la mera facultad para disponer del usufructo tras
la muerte de la donante en testamento, y conforme a lo dispuesto en el artículo
513 del Código Civil el usufructo se extingue por muerte del usufructuario.
Debe recordarse la reiterada doctrina de esta Dirección General según la cual, con base en el criterio de «numerus apertus» que rige en nuestro ordenamiento, se permite no sólo la constitución de nuevas figuras de derechos reales no específicamente previstas por el legislador, incluyendo cualquier acto o contrato innominado de transcendencia real que modifique alguna de las facultades del dominio sobre bienes inmuebles o inherentes a derechos reales, sino también la alteración del contenido típico de los derechos reales legalmente previstos.
Es cierto que, como
afirma el registrador en su calificación, según el artículo 513.1.º del Código
Civil, el usufructo se extingue por fallecimiento del usufructuario. Pero este
carácter vitalicio del usufructo no es esencial al mismo; no cabe entender
dicha norma como estructural de tal derecho e imperativa, como resulta de la
regulación legal del mismo, que admite la pervivencia de la desmembración del
dominio en usufructo y nuda propiedad aun después del fallecimiento del
usufructuario (cfr. artículos 467, 469, 521 y 640 del Código Civil). Así lo ha
admitido el Tribunal Supremo que, en Sentencia de 2 de junio de 1952 afirmó que
«como enseña la jurisprudencia de esta Sala, el usufructo es un derecho
eminentemente personal, extinguible por la muerte del usufructuario a no ser
que por excepción que permite el artículo 469 del citado Cuerpo Legal el título
constitutivo autorice su transmisión a ulteriores personas». También ha
admitido el Alto Tribunal que en el título constitutivo del usufructo se
establezca un plazo de duración superior a la vida del usufructuario,
permitiendo su transmisión a otras personas (vid. Sentencia de 1 de octubre de
1919). Desde el punto de vista estructural, no se ve obstáculo que impida al
constituyente del usufructo disponer que en caso de fallecimiento del
usufructuario no se extinga el usufructo, sino que consiente la transmisión de
este derecho todavía desgajado del dominio.
De la escritura calificada resulta que el dcho de usufructo se constituye con la facultad de disponer del mismo mortis causa, respetándose los límites estructurales de todo dcho real, y por tanto quedan garantizadas la inmediatividad, absolutividad, reipersecutoriedad, preferencia y, en consecuencia, el donante puede ejercer su usufructo y también conceder la posibilidad, como usufructuario, de poder ejercitar el ius disponendi sobre el mismo, por testamento. Es lícito pues que, si el constituyente del usufructo puede disponer del mismo con efectos de presente (asi constituyendo un usufructo sucesivo en favor de su cónyuge, arts 459 y 521 c.c.) también es lícito que, dicho constituyente, pueda reservarse la posibilidad de poder transmitir, por vía testamentaria y con eficacia erga omnes, el usufructo que se ha reservado, tras donar a un tercero la nuda propiedad de las fincas, como ocurre en este supuesto. (JLN)El poder de configuración de nuevos derechos reales basado en la autonomía de la voluntad para adaptar las categorías jurídicas a las exigencias de la realidad económica y social tiene en este sentido dos límites, uno negativo y otro positivo. En razón del primero, como señaló la citada Resolución de 14 de junio de 2010 recogiendo abundante doctrina anterior, se impone como fundamental límite «el respeto a las características estructurales típicas de tales derechos reales, cuales son, con carácter general, su inmediatividad, o posibilidad de ejercicio directo sobre la cosa, y su absolutividad, que implica un deber general de abstención que posibilite dicho ejercicio sin constreñir a un sujeto pasivo determinado». O como afirma la Resolución de 4 de marzo de 1993, y ha reiterado recientemente la de 19 de diciembre de 2013, en este ámbito la autonomía de
Hechas las anteriores aclaraciones sobre la
posibilidad de modalizar en el título constitutivo el derecho de usufructo
ampliando la duración del mismo más allá de la muerte del usufructuario, ningún
reparo existe para que, al constituirlo la donante por vía de «deductio», la
misma constituyente se reserve la facultad de disponer del mismo, no ya por
acto «inter vivos» (cfr. artículo 480 del Código Civil y 107 de la Ley
Hipotecaria) sino también por testamento.
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